司法四等申論題
107年
[監所管理員] 刑法概要
第 一 題
甲行經暗巷時，發覺不遠處其仇人乙欲持刀伺機砍殺自己，甲覺得事態緊急，雖知持磚頭朝人丟擲會造成身體上之傷害，仍基於傷害之意思，拾起工地旁堆放之磚頭一塊朝乙丟去，致乙右手臂受傷而倒地。甲之行為應如何論罪？（25 分）
📝 此題為申論題
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本題測驗考生對於『正當防衛』要件的精準理解，核心考點在於『現在不法之侵害』的時間點認定。解題時應嚴格依循三階層犯罪論，先檢驗傷害罪之構成要件，接著在違法性階層重點涵攝乙『欲持刀伺機砍殺』是否符合防衛情狀之『現在性』，最後論述防衛行為是否過當，得出最終結論。
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【爭點】甲丟擲磚頭致乙受傷之行為是否該當普通傷害罪？乙「欲持刀伺機砍殺」是否構成正當防衛中之「現在不法之侵害」而得阻卻違法？ 【解析】 壹、甲朝乙丟磚頭致乙受傷之行為，該當刑法第 277 條第 1 項普通傷害罪之客觀與主觀構成要件
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正當防衛之現在性
💡 正當防衛中現在不法侵害之認定標準與主觀防衛意思之重疊性。
- 刑法第23條『現在』之認定：實務採有效防衛理論，侵害迫在眉睫即屬現在。
- 主觀防衛意思：學說與實務認防衛動機與傷害意圖併存時，仍具防衛意思。
- 必要性：依刑法第23條，防衛須屬有效且侵害最小手段，法益權衡不須對等。
