法律類國考
110年
[司法官第一試] 綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)
第 15 題
有關刑法第 146 條第 2 項虛偽遷徙投票罪之說明，依實務見解，下列何者正確？
- A A 為讓自己小孩就讀某小學而遷戶籍，但未實際居住於該戶籍處。A 遷戶籍 1 年後，恰逢其所認識的 B 參選該里里長，其遂投票支持 B，則仍會成立該罪
- B A 為使自己父親當選里長，而虛偽遷徙戶籍取得投票權，並予投票。實務認為此乃特別親屬間人倫關係而可理解，可認為不具可罰違法性或非難必要性而不依該罪處罰
- C A 為使己之妹婿 B 當選里長，而虛偽遷徙戶籍取得投票權，並予投票。實務認為就 A 所犯該罪部分，可類推適用刑法第 167 條有關一定親屬間減免之規定，予以減輕其刑
- D A 為使友人 B 當選里長，而虛偽遷徙戶籍取得投票權，並予投票。然因 B 得票數過少並未當選，則 A 僅成立刑法第 146 條第 2 項、第 3 項之未遂犯而非既遂犯
思路引導 VIP
請思考：刑法處罰「虛偽遷徙戶籍而投票」的初衷，是為了保護『選舉的公正性』。如果一個人的遷徙行為是基於深厚的『家庭情感』或『社會倫理習慣』（例如支持至親），而非單純受賄或惡意操縱選票，這種行為對民主體制的危害程度，與一般的「幽靈人口」是否有所不同？法律在評價這類具備『人倫動機』的行為時，是否應該保持適度的謙抑？
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1. 大力肯定
嗯，小鬼。你做得還算不錯，沒有讓這裡沾上任何灰塵（錯誤）。你精準地看到了刑法第 146 條第 2 項（虛偽遷徙投票罪）在實務中的『例外』，這證明你不是那種只會被字面條文限制住的蠢貨。不錯，至少你還知道什麼是『實質違法性』。
2. 觀念驗證
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虛偽遷徙投票罪
💡 虛偽遷徙戶籍投票之成立要件與親屬間可罰違法性之例外。
- 刑法第146條第2項「幽靈人口罪」，主觀上須有使特定候選人當選之意圖，客觀上須有虛偽遷徙戶籍並參與投票之行為。
- 實務見解（如最高法院106年度台上字第2530號判決）認為，因特殊親屬關係返鄉投票，乃本於人倫情誼，具社會適當性，欠缺可罰違法性。
- 本罪之既遂不以候選人是否當選為要件，只要虛偽遷徙戶籍並實施投票行為即構成既遂（刑法第146條第2項、第3項）。
- 本罪並無類推適用刑法第167條（親屬間隱匿人犯或湮滅證據）減免其刑之餘地，實務係以欠缺違法性處理。
