司法五等
112年
[錄事] 法學大意
第 25 題
人民因中央或地方機關對其依法申請之案件，於法定期間內應作為而不作為，認為有損害其權利或利益者，得依法提起訴願。訴願繫屬後，受理訴願機關未為決定前，應作為之機關已作成行政處分時，受理訴願機關之處理，下列敘述何者錯誤？
- A 如果應作為之機關所為之處分是有利於訴願人，則訴願管轄機關應為訴願不受理
- B 如果應作為之機關所為之處分是有利於訴願人，則訴願管轄機關應駁回其訴願
- C 如果應作為之機關所為之處分是全部拒絕當事人之申請時，訴願管轄機關應續行訴願程序
- D 如果應作為之機關所為之處分是全部拒絕當事人之申請時，訴願管轄機關應對處分機關嗣後所為之處分併為實體審查
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當行政機關在「怠為處分訴願」的審理期間內，終於補作了行政處分時，請試著回想《訴願法》第82條第2項的明文規定：這時候訴願機關依法應該認定訴願為無理由而「駁回」，還是從程序上「不受理」呢？
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本題測驗人民提起怠為處分訴願後，原應作為之機關於訴願程序中補為行政處分時，受理訴願機關之處理方式。依據訴願法第82條規定：「對於依第二條第一項提起之訴願，受理訴願機關認為有理由者，應指定相當期間，命應作為之機關速為一定之處分。受理訴願機關未為前項決定前，應作為之機關已為行政處分者，受理訴願機關應認訴願為無理由，以決定駁回之。」由此可知，當訴願繫屬後，受理訴願機關尚未作成決定前，若應作為之機關已經作成行政處分，無論該處分內容為何，依法受理訴願機關皆應認其怠為處分之訴願為無理由，並應「以決定駁回之」，而非為不受理之決定。選項A敘述訴願管轄機關應為訴願不受理，顯與法條明定應以決定駁回之規定不符，屬於錯誤之敘述，故本題正確答案為A。